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一、建设部违法分包认定办法
《建筑工程施工发包与承包违法行为认定查处管理办法》对违法分包作出明确认定。
违法分包情形包括:施工单位将工程分包给个人的;施工单位将工程分包给不具备相应资质或安全生产许可的单位的;施工合同中没有约定,又未经建设单位认可,施工单位将其承包的部分工程交由其他单位施工的;施工总承包单位将房屋建筑工程的主体结构的施工分包给其他单位的,钢结构工程除外;专业分包单位将其承包的专业工程中非劳务作业部分再分包的;劳务分包单位将其承包的劳务再分包的;劳务分包单位除计取劳务作业费用外,还计取主要建筑材料款、周转材料款和大中型施工机械设备费用的;法律法规规定的其他违法分包行为。此办法为准确认定违法分包,规范建筑市场秩序提供依据。
二、分包履约保证金什么时候退还
分包履约保证金的退还时间通常依据合同约定执行。
若合同明确规定了退还条件与时间节点,比如在分包工程竣工验收合格后的一定期限内退还,那么应按照该约定操作。一般在工程顺利完成各项验收指标,且不存在质量问题、违约情形等符合退还条件时,发包人需及时退还保证金。
若合同未明确约定,从法律原则来讲,在分包人全面履行完合同义务,不存在违约行为的情况下,工程结束后合理时间内,发包人有义务退还。合理时间一般参照行业惯例及类似工程实践,通常在工程结束并结算完成后的一段适当时间,比如一到三个月内。
如果发包人未按约定或合理时间退还保证金,分包人有权通过协商、发函催告等方式要求退还;若协商无果,可通过仲裁或诉讼等法律途径维护自身权益,要求发包人退还保证金,并可能主张因延迟退还产生的利息损失等合理赔偿。
三、违法分包监理发通知单还是暂停令
违法分包情形下,监理应根据具体情况决定发通知单还是暂停令。
若违法分包行为情节较轻,未对工程质量、安全等造成重大潜在威胁,监理通常先发通知单。通知单需明确指出违法分包行为的具体情况,包括涉及的分包单位、分包内容等,要求施工单位限期整改,并提交整改报告。监理可通过通知单督促施工单位及时纠正违规行为,同时保留书面记录,以便后续跟进检查。
若违法分包行为严重,已对工程质量、安全产生现实危害或存在重大隐患,监理应果断下达暂停令。暂停令要说明暂停施工的具体范围、原因以及复工条件等。责令施工单位立即停止违法分包相关的施工活动,防止危害进一步扩大,避免出现质量安全事故。
总之,监理在面对违法分包时,需综合考量行为的严重程度及影响,合理选择通知单或暂停令,以有效履行监理职责,确保工程合法合规建设。
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